#周易的刑法教室05
大家好，我是周易。今天我們來談「容許構成要件錯誤」，但不是要談它的法律效果（這個同學翻書應該都可以看到），而是什麼時候「該」審查容許構成要件錯誤。
具體案例中是否存在「容許構成要件錯誤」，而要開啟相關的審查機制，蔡聖偉老師認為需要確認兩點：
▶客觀上：是否「確實不存在」阻卻違法事實？
▶主觀上：行為人是否具有阻卻違法事由所要求的主觀意思？
以考試上常見的「誤想防衛」為例：
▶客觀上：是否存在「確實不存在」防衛情狀？
這取決於從何種視角來觀察防衛情狀。多數學說透過「事後」立場確認，也就是說，如果客觀上確實沒有真正的侵害，就應該否定防衛情狀的存在。
▶主觀上：行為人是否具有正當防衛之意思？
關於防衛意思的審查，首先，多數學說指出，行為人只要對於阻卻違法的前提事實有認知即可，毋須出於阻卻違法之目的；其次，在防衛意思的認定上，行為人對於阻卻違法前提事實的存在僅具有「可能性想像」而非「確信」時（這種心態被稱為「容許構成要件懷疑」，蔡聖偉老師則稱為「容許事實懷疑」），便無法滿足此處的主觀要求。
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＊以上內容整理並改寫自：蔡聖偉，「容許構成要件錯誤」案型的實例審查，月旦法學教室第219期，2021年1月，頁56-59。
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